习惯法

在法律学中，习惯法（或称习俗法、习惯；英语：、、或）并无唯一一个准确定义。习惯法可以指原住民和当地社区固有的习俗或生活方式，又可以是指原住民和当地社区的法律、规则实践和习俗。[1]习惯法必须是因长期采用而构建的关于行为、义务、责任方面的规则，并且在其规则范围内必须是带有强制性的。有效的习俗法必须古远、确定且合理、具有强制性、不能抵触成文法。[2]

  关于因国际惯例而构建的习惯法，请见「习惯国际法」。
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而在国际法中，习惯法是指由于既定的国际惯例引起的国际义务，而且这种国际义务并非是由正式的书面公约或条约所引起的。[3]

地区

香港

在香港，习惯法是源至1843年的《大清律例》及传统习俗，经修订后实行。

根据1910年通过的《新界条例》，除了部份与香港成文法例有冲突的条文外，在新界乡村内可依照清朝律法及习俗去办事，例如承继财产、丁权等。条例亦订明，有关土地的传受，只有男性才能承继，女性只有在遗嘱及土地承办书所授权才能继承。

1997年7月1日，《香港特别行政区基本法》生效，按基本法第8条规定，香港原有普通法和习惯法，除抵触基本法或经香港特别行政区之立法机关作出修改者外，予以保留[4]。

中华民国

《中华民国民法》第一条规定：「民事，法律所未规定者，依习惯；无习惯者，依法理。」而运行习惯法之要件有[5]：

  1. 在社会上有反复实施之事实
  2. 一般人确信其有法律效果
  3. 须为现行法律未规定之事项（没有或未有明文条例）
  4. 须与现行法律规定不抵触
  5. 须不背于公共秩序及善良风俗

参考文献

引用
  1. World Intellectual Property Orgnization. (PDF) (报告). 2013 [2021-03-20]. （原始内容 (PDF)存档于2021-04-19）. (PDF). [2021-03-20]. 原始内容存档于2021-04-19.
  2. 9. Sweet and Maxwell. 2001.
  3. Cornell Law School. . Legal Information Institution. [2021-03-20]. （原始内容存档于2021-03-21）. （页面存档备份，存于）
  4. . .
  5. (PDF). [2008-08-13]. （原始内容 (PDF)存档于2004-02-22）. （页面存档备份，存于） 杨君仁：民法概要（Introduction to Civil Law）（PDF），页 13–14

来源
  • Hund, John. 'Customary law is what people say it is', ARSP Vol 84 1998, 420–433.
  • J. Comaroff and S. Roberts. Rules and Processes: The Cultural Logic of Dispute in an African Context (1981).

参见

外部链接
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